Yargıtay 12. Hukuk Dairesi 2016/20775 Esas 2016/19671 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :İcra Hukuk Mahkemesi

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü:
Ciranta konumundaki alacaklı tarafından çeke dayalı olarak kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile başlatılan takipte, borçlu keşideci takibe konu çekin lehdar ile aralarında imzalanan taşeronluk sözleşmesi gereğince verildiğini, ancak sözleşmeye konu edimlerin yerine getirilmediğinden açtıkları menfi tespit davası hakkında ... Asliye Hukuk Mahkemesi"nin 2013/443 E.- 2014/394 K. sayılı dosyasıyla davanın kabulü ile çek bedeli nedeniyle borçlu olmadıklarının tespitine karar verildiğinden bahisle çekin kayıtsız şartsız ödeme vaadi içermediğini ileri sürerek takibin iptali talebinde bulunulduğu, mahkemece alacaklı cirantanın menfi tespit davasında taraf olmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verildiği görülmektedir.
İİK"nun 170/a-2. maddesi gereğince, icra mahkemesi, yasal sürede yapılan itiraz veya şikayet nedeniyle icra mahkemesine intikal eden işlerde, öncelikle, takip dayanağı senedin kambiyo vasfında olup olmadığını ve alacaklının kambiyo senetlerine özgü yol ile takip hakkının bulunup bulunmadığını re’sen inceleyerek, takibin iptaline karar verebilir.
6102 sayılı TTK"nun 808/1. maddesine göre; çekin süresinde muhatap bankaya ibraz edildiği (ibraz günü de gösterilmek suretiyle) çekin üzerine yazılmış olan tarihli bir beyanla tespit edilmelidir. Aksi takdirde alacaklı müracaat hakkını kaybeder. Bankaya süresinde ibraz edildiğinin, belge üzerine yazılan şerh ile ispat edilmesi gerekmektedir.
Somut olayda, takibe konu çekin muhatap bankaya ibraz edildiği, çek üzerinde ... Asliye Hukuk Mahkemesi tarafından ihtiyati tedbir kararı bulunduğu için hiçbir işlem yapılamadığına dair şerh bulunduğu ancak, ibraz tarihi bulunmadığı görülmekle alacaklı TTK"nun 796 ve 808. maddeleri gereğince müracaat hakkını kaybetmiştir.
Bu durumda takip dayanağı belge kambiyo senedi vasfını taşımadığından (adi havale) icra mahkemesince öncelikle İİK"nun 170/a maddesi gereğince takibin iptaline karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsizdir.
SONUÇ : Borçlunun temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK"nun 366 ve HUMK’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), peşin alınan harcın istek halinde iadesine, ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 26.09.2016 gününde oybirliğiyle karar verildi.