15. Ceza Dairesi 2015/7929 E. , 2018/6242 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Nitelikli dolandırıcılık, özel belgede sahtecilik
HÜKÜM : 5237 sayılı TCK’nın 158/1-d, 62, 52/2, 53, 51 ve 204/1, 43, 62, 51. maddeleri gereğine mahkumiyet
Nitelikli dolandırıcılık ve özel belgede sahtecilik suçlarından sanık hakkında verilen mahkumiyet hükümleri katılan tarafından temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü;
Sanığın, katılan ...’ın kimlik bilgilerinin bulunduğu ancak kendi fotoğrafının bulunduğu sürücü belgesini kullanarak, 07.07.2009 tarihinde telefon hattı, 10.07.2009 tarihinde ise ADSL internet hattı bağlattığı, sonrasında telefon ve internet hattını kullandığı halde faturaları ödemediği ve katılan hakkında icra takibi başlatıldığı, sanığın bu şekilde üzerine atılı suçları işlediğinin iddia edildiği olayda,
a-Hükümden sonra 19.02.2014 tarih ve 28918 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren 6518 sayılı Kanunun 104 ve 105. maddeleri ile değişik 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu"nun 63. maddesinin 10. fıkrası ile yaptırıma bağlanan 56. maddesinin 4. fıkrasındaki "Kişinin bilgisi ve rızası dışında işletmeci veya adına iş yapan temsilcisi tarafından abonelik tesisi, işlemi veya elektronik kimlik bilgisini haiz cihazların kayıt işlemi yapılamaz ve yaptırılamaz, bu amaçla gerçeğe aykırı evrak düzenlenemez, evrakta değişiklik yapılamaz ve bunlar kullanılamaz" ve 5. fıkrasındaki "Gerçeğe aykırı evrak düzenlemek veya değiştirmek suretiyle kişinin bilgi ve rızası dışında tesis edilmiş olan abonelikler kullanılamaz" hükmü karşısında; sanığın sahte telefon aboneliği sözleşmesi imzalaması eylemlerinin özel hüküm niteliğinde bulunan 5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu"nun 56. maddesindeki suçu oluşturacağı gözetilmeden, suç vasfının özel belgede sahtecilik olarak kabulü ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
b-Nitelikli dolandırıcılık suçundan verilen hükümde, sanığın, 5237 sayılı TCK"nın 43/1 maddesi kapsamında, aynı suç işleme kararıyla kanunun aynı hükmünü birden fazla ihlal ederek, değişik zamanlarda birden fazla kez menfaat temin etmiş olması karşısında, zincirleme suç hükümlerinin uygulanmayarak eksik ceza tayin edilmesi,
c-Sanığın yargılama sürecinde suçu kabul etmediği, pişmanlık göstermemesi karşısında, ertelemenin şartlarının oluşmadığı gözetilmeksizin, sanığın duyduğu pişmanlık dolayısıyla tekrar suç işlemeyeceği kanısı ile atılı iki suçta hapis cezalarının ertelenmesi,
d-Sanık hakkında özel evrakta sahtecilik suçundan gerekçeli kararda TCK"nın 53/1 maddesinin uygulandığı belirtilmesine rağmen kısa kararda hak yoksunluğu hükümlerinin uygulanmaması ile çelişki yaratılması,
Bozmayı gerektirmiş, katılanın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebepten dolayı 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 03/10/2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
