Yargıtay 23. Hukuk Dairesi 2014/1778 Esas 2014/6969 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ : Eskişehir 4. Asliye Hukuk Mahkemesi
TARİHİ : 19/12/2013
NUMARASI : 2012/165-2013/721

Taraflar arasındaki sözleşmenin feshi, el atmanın önlenmesi davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
-K A R A R-
Davacı vekili, müvekkili ile davalı yüklenici arasında 11.10.2010 tarihinde imzalanan arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinde, teslim süresinin ruhsat alım tarihinden itibaren 6 ay olarak kararlaştırıldığını, 7 no"lu parsele ilişkin inşaat ruhsatının 07.07.2011 tarihinde, 8 no"lu parsele ilişkin inşaat ruhsatının ise 19.01.2011 tarihinde alındığını, teslimin sözleşmede belirlenen sürede gerçekleşmediğini, 14.02.2012 tarihinde yapılan delil tespitinde 7 no"lu parsel üzerindeki inşaatın %16 seviyesinde, 8 no"lu parsel üzerindeki inşaatın ise %75,5 seviyesinde olduğunun belirlendiğini, yüklenicinin inşaat nedeniyle SGK"ya ve belediyeye borçları bulunduğunu ileri sürerek, taraflar arasındaki sözleşmenin geriye etkili olarak feshini, davalının dava konusu taşınmazlara yönelik müdahalesinin önlenmesini, tapu kayıtlarındaki şerhin kaldırılmasını talep ve dava etmiştir.
Davalı vekili, müvekkilinin sözleşmeden kaynaklanan edimlerini yerine getirdiğini, 8 no"lu parsel üzerindeki inşaatı %87 oranında tamamladığını, davacının kötüniyetli olarak inşaat ruhsatı alınması için imza vermekten imtina ettiğini savunarak, davanın reddini istemiştir.
Mahkemece, iddia, savunma, benimsenen bilirkişi raporu ve dosya kapsamına göre; davalı yüklenicinin edimlerini süresinde ve tam olarak yerine getirmediği, iki parsel üzerinde yapılan inşaatın toplam seviyesinin %36 olduğu, bu oran dikkate alındığında davacının sözleşmenin geriye etkili olarak feshini istemekte haklı olduğu, her ne kadar tapu kaydında şerh bulunduğu ileri sürülerek bunun kaldırılması istenilmiş ise de tapu kaydı üzerinde herhangi bir şerhe rastlanmadığı gerekçesiyle, davanın kısmen kabulü ile, taraflar arasındaki 11.10.2012 tarihli arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin geriye etkili olarak feshine, davalının 7 ve 8 no"lu parsellere yaptığı müdahalenin önlenmesine, tapu kaydındaki şerhin kaldırılmasına ilişkin istemin reddine karar verilmiştir.
Kararı, davalı vekili temyiz etmiştir.
Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına ve özellikle, davalı vekilinin arsa üzerine yapılan imalatın bilirkişi tarafından belirlenen bedelinin davacıdan tahsiline yönelik olan ve sözleşmenin tasfiye edilmesi niteliğindeki isteminin yargılama aşamasında ileri sürülmeyip ilk kez temyiz dilekçesinde dile getirilmiş olmasına, yargılama sırasında talepte bulunulması halinde, mahkemece bunun dikkate alınması gerekmesine, yargılama aşamasında ileri sürülmeyen ve itiraz niteliğinde olmayan bir hususun temyiz aşamasında nazara alınmasının mümkün bulunmamasına, davalının bu istemini ayrı bir dava konusu yapmasının mümkün olmasına göre, davalı vekilinin temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle, davalı vekilinin tüm temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun bulunan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı onama harcının temyiz edenden alınmasına, kararın tebliğinden itibaren 15 gün içerisinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 05.11.2014 tarihinde tarihinde oybirliğiyle kabul edildi.