1. Ceza Dairesi 2016/5850 E. , 2017/336 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs
HÜKÜM : TCK"nun 81/1, 35/2, 29, 62. maddeleri uyarınca 6 yıl 8 ay hapis cezası,
TÜRK MİLLETİ ADINA
Yasal süresinde sanık ... müdafii tarafından temyiz isteminde bulunulmuş ise de; sanığın cezaevinden gönderdiği 19/09/2016 tarihli dilekçe ile cezasının onanmasına ilişkin istemi, Yargıtay Ceza Genel Kurulu"nun 05.02.2008 tarih ve 2008/1-9/15 sayılı kararı uyarınca temyizden vazgeçme olarak kabul edildiğinden, sanık müdafiinin temyiz isteminin CMUK.nun 317 maddesi uyarınca reddine karar verilerek, Cumhuriyet Savcısı ve katılan ... vekilinin temyiz itirazları ile sınırlı olarak yapılan incelemede;
Yapılan yargılamaya, dosya içeriğine, toplanıp karar yerinde gösterilen ve değerlendirilen delillere, oluşa ve mahkemenin soruşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, suçun oluşumuna ve niteliğine uygun kabul ve uygulamasına, hukuka uygun, yasal ve yeterli olarak açıklanan gerekçeye göre, Cumhuriyet savcısının ve katılan ... vekilinin, sanık hakkında TCK"nun 62. maddesinin uygulanmaması gerektiğine ilişkin temyiz itirazları yerinde görülmediğinden REDDİNE,
Ancak;
1-) Dosya kapsamına ve Mahkemenin kabulüne göre; olay günü çıkan tartışmanın kim tarafından başlatıldığı belli olmadığından sanığa verilen cezadan haksız tahrik nedeniyle indirim yapılmış ise de, haksız eylemin niteliği dikkate
alındığında, haksız tahrikten dolayı cezadan 1/4 ile 3/4 arasında indirim öngören TCK"nun 29. maddesi uyarınca uygulama yapıldığı sırada, verilen cezadan asgari düzeyde bir indirim yapılması gerekirken 1/3 oranında indirim yapılarak eksik ceza tayini,
2-) Sanık ..."un adli sicil kaydına ve onaylı ilam örneğine göre; İstanbul Anadolu 4. Ağır Ceza Mahkemesinin 22/02/2013 gün ve 436-65 sayılı 6 yıl 8 ay hapis cezasından ibaret mahkumiyeti esas alınarak TCK"nun 58. maddesinin uygulanması gerekirken, daha az ceza içeren Kadıköy 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 287-321 sayılı ilamının esas alınarak tekerrür hükümlerinin uygulanması,
3-) Katılan hakkında tensip zaptının 3. bendinde; dosyadaki raporlar ile birlikte dosya örneğinin ATK"ya gönderilip, müştekide kaç bıçak darbesi olduğu, yerlerinin tespit edilerek, bu darbenin müstakilen öldürmeye elverişli olup olmadıkları, hayati tehlike geçirip geçirmediği konusunda rapor alınmasına ilişkin ara kararın yerine getirilip getirilmediği hususunda mahkeme duruşmalarında bu hususa değinilmemesi, gerekçeli karar kısmında soruşturma aşamasında alınan 24.11.2015 tarihli rapor ile yetinilmesi,
4-) Söz konusu olayda kullanılan bıçak hakkında müsaderesine ilişkin bir karar verilmemesi,
5-) Sanığın mahkemenin 28.01.2016 tarihli 1. celsesinde isimlerini belirterek liste halinde sunduğu tanık listesinde yer alan tanıkların dinlenmemesi ve bu konuda herhangi bir kararın verilmemesi,
Yasaya aykırı bulunduğundan, hükmün CMUK’nun 321 nci maddesi uyarınca BOZULMASINA, 08/02/2017 gününde oybirliği ile karar verildi.
