Yargıtay 22. Hukuk Dairesi 2011/794 Esas 2011/1371 Karar Sayılı İlamı

Davacı vekili müvekkilinin iş sözleşmesinin davalı işverence geçerli neden olmadan feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine karar verilmesini, çalıştırılmadığı süre için en çok dört aylık ücret ve diğer hakları ile işe başlatmama tazminatının belirlenmesini istemiştir.
Davalı işveren, global krizden etkilenen şirketin  ekonomik olumsuzluklarla karşı karşıya kaldığı gerekçesi ile  davacının iş sözleşmesinin feshedildiğini belirterek davanın  reddine karar verilmesi gerektiğini savunmuştur.
Mahkemece, davacının iş sözleşmesinin feshedildiği tarihten altı ay öncesi ve sonrasında işyerine yeni işçi alımı olduğu   SGK kayıtları ve  tanık anlatımları  doğrulandığından,   iş aktinin feshini geçerli kılacak  bir nedenle kanıtlanmadığından davanın kabulüne karar verilmiştir.
Karar davalı işveren tarafından temyiz edilmiştir
Taraflar arasında fesih tarihi itibariyle işverence otuz veya daha fazla işçi çalıştırılıp çalıştırılmadığı ve dolayısıyla davacının iş güvencesi kapsamında kalıp kalmadığı uyuşmazlık konusu olup, normatif dayanak 4857 sayılı İş Kanunu’nun 18.maddesidir.
4857 sayılı İş Kanunu’nun 18. Maddesinin birinci fıkrasına göre iş güvencesi hükümlerinden yararlanmak için otuz veya daha fazla işçi çalıştıran işyerinde çalışmak gerekir. Aynı maddenin dördüncü fıkrasına göre işverenin aynı işkolunda birden fazla işyerinin bulunması halinde, işyerinde çalışan sayısı bu işyerlerinde çalışan toplam işçi sayısına göre belirlenir. İşçi sayısına ilişkin bu hüküm nispi emredici olduğundan, daha az işçi sayısını öngören sözleşme hükümleri geçerli kabul edilmektedir.  
Otuz işçi sayısının belirlenmesinde fesih bildiriminin işçiye ulaştığı tarih itibariyle belirli-belirsiz süreli, tam-kısmi süreli, daimi-mevsimlik sözleşmelerle çalışan tüm işçiler dikkate alınır.
Somut olayda  davacının 1.7.2008 tarihinden beri davalı işyerinde  tasarım ve  kalıp şefi olarak çalıştığı, 15.6.2009 tarihli fesih bildirimiyle  ekonomik sıkıntı nedeniyle iş  sözleşmesinin feshedildiği, davalı işveren  adına SGK’nda 1048815  numarası ile kayıtlı işyerinin getirtilen dönem bordrosunda  2009/6. ayında kayıtlı işçi sayısının 26 kişi olduğu
dosya içeriğinden anlaşılmaktadır. Mahkemece  işyerinin aynı iş kolunda  bu işyeri dışında başkaca işyerleri olup olmadığı, varsa bu işyerlerinde  fesih tarihinde çalıştırılan  işçi sayılarının  SGK’ndan  sorularak  fesih tarihinde davalı işyerinde yasanın öngördüğü  30 veya daha fazla çalışan işçi bulunup bulunmadığı araştırılmadan eksik araştırma ile yazılı şekilde karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olup bozma nedenidir.
SONUÇ: Temyiz olunan kararın yukarıda açıklanan nedenlerle  BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine 29.09.2011 gününde oybirliğiyle karar verildi.